在医疗纠纷实务案例中，经常有当事人咨询： “我在‘黑诊所’看病看出了问题，这算不算医疗事故？能不能做医疗损害鉴定？” 也有不少法医朋友问： “ 非法行医者不具备合法资质，鉴定机构能受理医疗损害鉴定吗？ ” 今天，昌博就来聊下这个话题。
一、什么行为属于“非法行医”？ 依据最高人民法院的相关司法解释， 非法行医是指未取得医生执业资格的人从事医疗活动 。具体包括以下几种常见情形： 无证上岗：未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的； 黑诊所：个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的； 证被吊销：被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的； 乡村医生违规：未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的； 超范围：家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。
二、为什么非法行医不能做医疗事故鉴定？《医疗事故处理条例》第二条：本条例所称医疗事故， 是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中 ，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。这里明确了“医疗机构及其医务人员”。很多人认为就是因为“ 非法行医者 ” 并不是医疗机构或者医务人员， 所以非法行医做不了医疗事故鉴定。其实不然！《医疗事故处理条例》第六十一条明确规定： 非法行医，造成患者人身损害不属于医疗事故，触犯刑律的，依法追究刑事责任;有关赔偿，由受害人直接向人民法院提起诉讼。《医疗事故技术鉴定暂行办法》第十三条也明确规定： 非法行医造成患者身体健康损害的，医学会不予受理医疗事故鉴定。
故昌博个人觉得：非法行医不能做医疗事故鉴定并非是因为： 非法行医者不是医疗机构或者医务人员 。而是因为 《医疗事故处理条例》及《医疗事故技术鉴定暂行办法》明确规定了：非法行医，造成患者人身损害不属于医疗事故，医学会不予受理医疗事故鉴定。同时《医疗事故处理条例》也明确指出了： 非法行医，造成患者人身损害 ， 触犯刑律的，依法追究刑事责任;有关赔偿，由受害人直接向人民法院提起诉讼。
三、非法行医如何刑事处罚？ 《中华人民共和国刑法》第三百三十六条： 未取得医生执业资格的人非法行医 ， 情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金 ； 严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金 ； 造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 至于什么是“ 情节严重 ”？什么“ 严重损害就诊人身体健康的 ”？昌博在之前的文章中有解释（ 非法行医导致患者重伤或者轻伤，能否构成非法行医罪？ ） 昌博再次需要强调的是：昌博个人认为：要想定非法行医罪，需要是非法行医行为 “主动”导致了人身损害（起果型医疗损害），比如输液导致患者过敏，手术导致患者面部创口，用药错误导致患者中毒等。 如果是非法行医行为“被动”导致了患者耽搁了治疗，丧失了被治愈救治的机会（防果型医疗损害），比如漏诊漏治冠心病等，则不属于非法行医罪（单次）。
四、非法行医如何民事赔偿？ 如果是非法行医行为“主动”导致了人身损害 （起果型医疗损害） ，那按最终伤残等级或死亡后果，该怎么赔就怎么赔。 但这里也提醒大家，刑事案子一旦判刑了，那伤残赔偿或死亡赔偿，一般法院也就不支持了。 那如果是非法行医行为“被动”导致了人身损害 （防果型医疗损害），比如漏诊漏治冠心病后患者去世了，此时诊疗过错与患者死亡之间的因果关系，通过尸体解剖死因鉴定是没法解决的。此时该如何办？ 患者家属起诉到法院，法院又该如何处理？ 昌博觉得：剩下唯一的解决途径就是进行医疗损害鉴定。
五、非法行医到底能不能做医疗损害鉴定呢？这个话题，昌博跟好多司法鉴定人交流过，有 说“不可以” 。理由： 《医疗损害司法鉴定指南SF/T 0097—2021》里对 “医疗损害” 的定义： 医疗机构及其医务人员 在诊疗护理过程中因过错导致患者不利的事实。因为 非法行医者并非医疗机构或者医务人员，所以不符合“医疗损害”的定义。但昌博个人一直认为：非法行医也可以进行医疗损害鉴定。理由： 首先非法行医也是医疗行为，只是非法罢了。其次 ，《医疗事故技术鉴定暂行办法》 第十三条明确规定 ：非法行医造成患者身体健康损害的，医学会不予受理医疗事故鉴定。但《医学会医疗损害鉴定规则(试行)》 第十一条： 医学会不予受理的情形中，并没有“非法行医造成患者身体健康损害的”这一条。
也即按照《医学会医疗损害鉴定规则(试行)》， 医学会可以受理非法行医医疗损害鉴定。那司法鉴定机构是否可以受理呢？昌博觉得也可以。《医疗损害司法鉴定指南SF/T 0097—2021》明确指出：本文件 适用于 医疗损害的司法鉴定， 其他类似鉴定参照执行 。同时也明确本文件 不适用 于医疗损害相关的人身损害所致残疾等级鉴定、劳动能力鉴定，以及其他法医赔偿鉴定(包括人身损害所需休息期、营养期和护理期的鉴定，以及定残后护理依赖程度的鉴定和后续诊疗事项的鉴定等)。并没有提到 非法行医。非法行医总归也属于医疗行为，医疗损害鉴定本质就是从技术层面来评估医疗行为是否存在过错、医疗过错与损害后果的因果关系及原因力大小，故昌博觉得非法行医完全可以参照《医疗损害司法鉴定指南SF/T 0097—2021》来进行医疗损害鉴定。
当然委托方最好是 法院 ，同时让法院明确：参照《医疗损害司法鉴定指南SF/T 0097—2021》。
六、结语 非法行医不能做医疗事故技术鉴定，但可以做医疗损害鉴定。在非法行医案件中，医疗损害鉴定是连接民事赔偿的”桥梁”， 是确定赔偿金额的核心依据。对于患者而言，及时申请医疗损害鉴定，是维护自身合法权益的重要保障。欢迎讨论交流！如果您有任何人身损害的问题，欢迎扫描二维码咨询我们。医疗纠纷咨询需基于病历资料的专业分析，而详细审阅病历耗时较长，因此我们会收取合理费用以保障服务质量。感谢您的理解与支持！作者简介 复旦大学法医学博士｜副主任法医师｜前司法鉴定人｜律所高级顾问。目前为上海鉴上剑技术咨询有限公司创始人，医律帮创始人，专注医疗纠纷、轻重伤等司法鉴定技术咨询，提供鉴定专家意见书及专家辅助人出庭等。
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